取证到实验取证―试论陷阱取证在软件侵权诉讼中的恰当角色

取证到实验取证―试论陷阱取证在软件侵权诉讼中的恰当角色 摘要：方正诉高术案件再次提出了陷阱取证在软件维权中究竟地位几何这一尖锐问题。借鉴“陷阱取证”在刑事诉讼中的运用，我们可以将民事诉讼中的陷阱取证分为机会提供型和恶意诱发型两种。对原告采用的机会提供型的陷阱取证方式应该认可，而对恶意诱发型则应该坚决予以禁止。从民事诉讼“陷阱取证”与刑事诉讼“陷阱取证”的联系和区别、从、公私利益平衡、法经济学、民事诉讼中的非法证据排除规则等多个角度来看，机会提供型陷阱取证都具有合法性和合理性。我们应该通过立法及司法实践，对“陷阱取证”使用的对象、范围、批准程序、适用程序以及证据的效力等等，作出明确而详细规定，以科学地发挥这种取证手段的作用。我们应该将“陷阱取证”控制到类似于科学实验的“实验取证”水平，保证取证的客观性和公正性。关键词：软件盗版、陷阱取证、利益平衡、公正、效率、实验取证